一、投資基金治理結(jié)構(gòu)理論分析

（一）投資基金治理結(jié)構(gòu)與公司治理結(jié)構(gòu)的區(qū)別

公司治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司中一項(xiàng)不可或缺的制度性基礎(chǔ)，指的是所有者、經(jīng)營(yíng)者和監(jiān)督者之間透過(guò)公司權(quán)力機(jī)關(guān)，經(jīng)營(yíng)決策與執(zhí)行機(jī)關(guān)，監(jiān)督機(jī)關(guān)而形成權(quán)責(zé)明確、相互制約、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)和科學(xué)決策的聯(lián)系，并依法律、法規(guī)、規(guī)章和公司章程等規(guī)定予以制度化的統(tǒng)一機(jī)制。公司治理結(jié)構(gòu)的理論基礎(chǔ)是委托代理理論，該理論認(rèn)為，在所有權(quán)和控制權(quán)分離的現(xiàn)代公司中，公司治理一般采取委托代理制，作為公司的所有者，公司股東在委托代理關(guān)系中以委托人的身份存在，而經(jīng)營(yíng)者則是這一關(guān)系的相對(duì)方--代理人。公司治理結(jié)構(gòu)所要解決的問(wèn)題是控制道德風(fēng)險(xiǎn)，降低代理成本，實(shí)現(xiàn)委托人利益最大化。

證券投資基金治理結(jié)構(gòu)是基金當(dāng)事人之間的一種權(quán)力制衡關(guān)系，體現(xiàn)為某種組織結(jié)構(gòu)和制度安排。在組織體系上，投資基金由基金份額持有人、基金管理人以及基金托管人等相關(guān)關(guān)系人通過(guò)信托關(guān)系構(gòu)成。在契約型基金中，基金本身并非一個(gè)獨(dú)立的實(shí)體，其不具有相應(yīng)的組織體系，其在多數(shù)場(chǎng)合只是一種名義上的存在；而在公司型基金中，通常設(shè)有基金份額持有人大會(huì)、基金公司董事會(huì)等。但是，即便有了基金公司的存續(xù)，基金公司確與一般的公司有很大的不同，除董事會(huì)外并無(wú)其他機(jī)構(gòu)，整個(gè)公司型基金還包括與該基金公司簽訂基金契約的基金管理人和基金托管人。因此，基金治理結(jié)構(gòu)相對(duì)于公司治理具有較強(qiáng)的外部性。與一般的公司相比，投資基金的其委托代理鏈條更長(zhǎng)，因信息不對(duì)稱引發(fā)的道德風(fēng)險(xiǎn)更嚴(yán)重。因此，證券投資基金治理結(jié)構(gòu)研究的主要問(wèn)題是通過(guò)一套組織結(jié)構(gòu)與制度安排，協(xié)調(diào)基金份額持有人、基金管理人以及基金托管人三方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，實(shí)現(xiàn)三方當(dāng)事人之間的權(quán)力制衡，達(dá)到最大限度地保護(hù)基金份額持有人合法權(quán)益的目的。

（二）投資基金治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容

狹義的證券投資基金治理結(jié)構(gòu)是指有關(guān)基金持有人、基金管理人、基金托管人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系等方面的制度安排。廣義的證券投資基金治理結(jié)構(gòu)則是指有關(guān)基金資產(chǎn)控制權(quán)和剩余索取權(quán)分配的一整套法律、文化和制度性安排。從法學(xué)的角度講，投資基金治理結(jié)構(gòu)是協(xié)調(diào)基金投資者、基金管理人、基金托管人及其他利益相關(guān)主體之間權(quán)利、義務(wù)的一系列制度體系，通過(guò)明確基金各方當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，決定如何實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)控制以及保障基金持有人利益等問(wèn)題。基金治理主要包括法律和基金契約規(guī)定的基金內(nèi)部機(jī)構(gòu)分權(quán)制衡機(jī)制和法律規(guī)定的基金外部法律環(huán)境影響制衡機(jī)制兩部分。基金管理公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的法律問(wèn)題是構(gòu)建整個(gè)基金治理結(jié)構(gòu)的重中之重。

二、契約型基金與公司型基金治理結(jié)構(gòu)的比較

（一）契約型基金治理結(jié)構(gòu)

契約型基金的治理結(jié)構(gòu)是指基金持有人、基金管理人、基金托管人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一系列制度體系。契約型投資基金的本質(zhì)是信托，包括基金持有人、基金管理人與基金托管人三方當(dāng)事人，其權(quán)利義務(wù)由信托契約確立。契約型基金在治理結(jié)構(gòu)上存在英國(guó)、日本、香港三種模式。

英國(guó)模式也稱為共同受托人制度。該模式下，傳統(tǒng)信托法上的受托人職責(zé)由信托型基金中的基金管理人與基金保管人分擔(dān)，基金管理人是信托型基金的管理受托人，基金保管人是信托型基金的保管受托人。基金管理人負(fù)責(zé)管理單位信托資產(chǎn)，基金托管人作為單位信托的法定代理人，代表投資者持有基金資產(chǎn)，并監(jiān)督和確保基金管理人按法規(guī)和章程實(shí)行合理而有效的投資行為。為確保基金財(cái)產(chǎn)所以權(quán)的獨(dú)立性，基金的所有權(quán)文件由受托人指定的第三人負(fù)責(zé)保管，該第三人作為基金財(cái)產(chǎn)的一方注冊(cè)持有人履行保管職責(zé)。

根據(jù)日本《證券投資信托法》的規(guī)定，只以委托公司為托管人為委托人，以信托公司或經(jīng)營(yíng)信托業(yè)務(wù)的銀行為受托人，方可簽訂證券投資信托契約。基金管理人受持有人的委托，負(fù)責(zé)募集基金和選聘受托人保管基金資產(chǎn)；受托人為信托銀行，其主要職能是按照委托人的意圖，計(jì)算和管理基金資產(chǎn)；受益人為投資者，依照信托合同的約定享有基金受益。

香港模式下，信托當(dāng)事人包括委托人、受托人、保管人以及受益人。

香港的單位信托首先必須委任受托人，受托人除承擔(dān)相當(dāng)于基金托管人的職責(zé)外，還有權(quán)選聘基金管理人，基金管理人代基金受托人履行基金管理職能，并負(fù)責(zé)具體管理基金資產(chǎn)。

（二）公司型基金治理結(jié)構(gòu)

公司型基金是依據(jù)公司法與投資基金法成立的一種集合投資組織。

公司型基金采用標(biāo)準(zhǔn)的公司董事會(huì)治理結(jié)構(gòu)，其作為一個(gè)獨(dú)立的法人實(shí)體，卻又不同于一般的股份公司，因?yàn)樗痪哂型暾慕?jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)，且業(yè)務(wù)范圍僅限于經(jīng)營(yíng)證券投資信托業(yè)務(wù)，而且公司股東對(duì)于經(jīng)營(yíng)和監(jiān)督權(quán)力受到限制。公司型基金治理結(jié)構(gòu)由四方當(dāng)事人組成，即基金持有人、基金公司、基金管理人以及基金托管人。公司型基金是一種組織機(jī)構(gòu)相對(duì)復(fù)雜的投資組織。它包括相互關(guān)聯(lián)的兩個(gè)部分:一是作為一個(gè)獨(dú)立的公司法人機(jī)構(gòu)，公司型基金需受公司法的規(guī)范；二是作為一種金融投資組織，公司型基金還受受制于投資基金專門法律。

公司型基金治理結(jié)構(gòu)的典型代表是美國(guó)。該模式以獨(dú)立董事為核心、以控制基金關(guān)聯(lián)交易為重點(diǎn)的。基金下設(shè)董事會(huì)，董事會(huì)由股東選舉產(chǎn)生。董事會(huì)由兩種董事組成:內(nèi)部董事（即利益相關(guān)董事，通常是基金管理公司的雇員）與外部董事（即獨(dú)立董事）。其中，法律對(duì)內(nèi)部董事與外部董事在數(shù)量上設(shè)置了比例限制，外部董事占總?cè)藬?shù)的60%。為保障董事會(huì)履行職責(zé)的便利，在董事會(huì)內(nèi)部通常成立若干委員會(huì)，如審計(jì)委員會(huì)、公司治理委員會(huì)等，審計(jì)委員會(huì)完全由獨(dú)立董事構(gòu)成，負(fù)責(zé)審查基金財(cái)務(wù)報(bào)表與內(nèi)部控制政策，公司治理委員會(huì)中獨(dú)立董事占絕對(duì)多數(shù)比例，負(fù)責(zé)處理與獨(dú)立董事有關(guān)的議題。